договор коммерческой концессии
Разработка договора коммерческой концессии – для бизнеса по франшизе
Договор коммерческой концессии – этот тот самый договор, который регулирует отношения сторон в бизнесе по модели франшизы. Договор коммерческой концессии является инструментом развития бизнеса и предоставляет сторонам определенные преимущества. Однако, перед заключением такого договора стороны должны внимательно ознакомиться со всеми его положениями и убедиться в их взаимной выгоде. Разбираемся, на что обратить внимание при заключении договора коммерческой концессии.
Существенные условия договора коммерческой концессии - что обязательно включить в договор
Существенные условия договора – это такие условия, без согласования которых договор может быть признан незаключенным. К существенным условиям договора коммерческой концессии относятся:
1) предмет договора: определяется путем указания на комплекс прав на использование объектов интеллектуальной собственности, включающих в себя права на товарный знак;
2) способы использования комплекса объектов интеллектуальной собственности; Обязательно укажите, как пользователь может использовать результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Например, стоит подробно описать, каким образом пользователь может использовать товарный знак.
3) размер вознаграждения. Вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых и (или) периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.
Предмет договора коммерческой концессии
Чтобы согласовать условие о предмете договора, определите, что входит в комплекс исключительных прав, которые правообладатель разрешает использовать пользователю, их объем и ту сферу предпринимательской деятельности, где они будут использоваться.
Укажите, какие права передаются пользователю в отношении комплекса исключительных прав, и перечислите объекты интеллектуальной деятельности, которые входят в этот комплекс.
Комплекс исключительных прав (КИП) представляет собой набор прав на объекты интеллектуальной деятельности, которые передаются пользователю. Один из таких объектов – товарный знак. Важно отметить, что без наличия права на товарный знак договор не будет признаваться договором коммерческой концессии. Таким образом, право на товарный знак является неотъемлемой составляющей КИП.
В договоре в отношении каждого объекта, входящего в КИП и требующего регистрации, должны быть указаны реквизиты документа, который подтверждает наличие исключительного права. К таким документам могут относиться, например, патент, свидетельство или свидетельство на товарный знак. Если объект не подлежит регистрации, как, например, ноу-хау, то в договоре следует максимально подробно описать его содержание.
Также в договоре необходимо включить перечень товаров, в отношении которых правообладатель разрешает пользователю использовать товарный знак. При указании этих товаров следует использовать классификацию Международной классификации товаров и услуг (МКТУ). В МКТУ классы товаров обозначаются числами, и каждый класс представляет собой группу схожих товаров или услуг. Вам следует указать соответствующие классы для каждого товара из перечня.
Важно также определить в каком объеме передается КИП пользователю. Чаще всего КИП передается в ограниченном объеме: например, для открытия определенного количества торговых точек.
Права правообладателя по договору коммерческой концессии
Объем прав, предоставленных Правообладателю, определяется условиями договора, заключённого между сторонами.
Чаще всего правообладателю по условиям договора принадлежат следующие права: право давать инструкции и указания пользователю о порядке работы бизнеса. Кроме того, правообладатель чаще всего имеет право контролировать работу пользователя, для чего могут быть предусмотрены отчеты, а также выездные проверочные мероприятия, в том числе нередко приходится иметь дело с «тайным гостем». Часто способом контроля является установление видеокамер в помещении.
Помимо прав, на пользователя законом налагаются и определенные обязанности. Так, основной обязанностью правообладателя является передача всех необходимых документов для использования КИП, а также консультирование пользователя по вопросам использования КИП.
Если сторонами не предусмотрено иное, по общему правилу именно на правообладателе лежит обязанность по регистрации договора коммерческой концессии.
Права пользователя по договору коммерческой концессии
Основное право пользователя по договору коммерческой концессии – использование комплекса исключительных прав в соответствующем объеме и определенными способами. Этому же праву корреспондирует обязанность пользователя не выходить за пределы использования предоставленных исключительных прав.
Кроме того, на пользователя могут быть наложены и другие обязанности: соблюдение инструкций и правил ведения бизнеса, закупка оборудования у определенных поставщиков, соблюдение маркетинговой стратегии, соблюдение параметров качества товаров или услуг. Также пользователь обязан не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию. Договором также может быть предусмотрена обязанность пользователя по информированию клиентов о том, что он работает по франшизе.
Обратите внимание, что регистрации подлежит не сам договор коммерческой концессии, а предоставление по нему права использовать комплекс исключительных прав правообладателя в предпринимательской деятельности пользователя. Без регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся (п. 2 ст. 1028 ГК РФ).
Регистрацию обеспечивает правообладатель, если договором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 1031 ГК РФ). Вместе с тем в регистрации не обязательно откажут, если документы подаст пользователь или, напротив, правообладатель, когда договором такая обязанность возложена на пользователя (п. 3.4.10 Рекомендаций по вопросам проверки договоров о распоряжении исключительным правом).
Предоставление права зарегистрируют (или откажут в регистрации, если для этого будут основания) в срок не более 45 рабочих дней со дня, когда необходимые документы поступят в Роспатент. Этот срок в ряде случаев может быть увеличен (п. п. 14, 15 Административного регламента по регистрации распоряжения по договору исключительным правом, п. 17 Правил регистрации распоряжения исключительным правом).
Форма договора коммерческой концессии
Договор коммерческой концессии должен быть заключен в простой письменной форме, несоблюдение которой влечет его абсолютную недействительность (ничтожность).
Договор коммерческой концессии – это сугубо предпринимательский договор, поэтому сторонами концессионных отношений могут быть исключительно ИП и юрлица. Таким образом, физическое лицо, не имеющее статус ИП, не может работать по франшизе.
Следует иметь в виду, что передача прав по договору коммерческой концессии подлежит обязательной государственной регистрации.
Соглашение о конфиденциальности для контрагентов
Способ оформления соглашения о неразглашении зависит от того, какие отношения связывают вас с вашим партнером.
Помимо заключения соглашения о неразглашении рекомендуем тщательно фиксировать факты передачи конфиденциальной информации. В случае возникновения спора вам нужно будет доказать, что соответствующие сведения либо документы были переданы контрагенту. В связи с этим документы, содержащие конфиденциальную информацию, нужно передавать по акту приема-передачи, а если такой возможности нет – направлять ценным или заказным письмом с описью вложения. Как в акте, так и в описи нужно указывать все реквизиты передаваемых документов (номера, даты и пр.).
Регистрация договора коммерческой концессии
Регистрация договора коммерческой концессии производится Роспатентом. Стоит сразу определить, что регистрации подлежит не сам договор, а переход исключительных прав, который он определяет. Если иное не предусмотрено договором, заявку на регистрацию подает правообладатель.
Заявление заполняется по форме Роспатента. К заявлению прикладывается договор коммерческой концессии, а также при необходимости доверенность и документы, предусмотренные иностранным государством, если правообладателем является иностранное лицо.
При подаче заявления обязательна уплата госпошлины.
Подать заявление удобнее всего через Единый портал госуслуг или с использованием сайта Роспатента. Но также возможны направление документов по почте, а также на приеме в Роспатенте.
Предоставление права зарегистрируют (или откажут в регистрации, если для этого будут основания) в срок не более 45 рабочих дней со дня, когда необходимые документы поступят в Роспатент.
Срок действия договора коммерческой концессии
Срок коммерческой концессии может действовать в течение определенного срока, установленного сторонами. Если такой срок не определен сторонами, предполагается, сто договор заключен на срок 5 лет.
Кроме того, стороны вправе установить, что договор действует на весь период действия исключительного права на товарный знак.
Расторжение договора коммерческой концессии
В случае, если договором определен срок действия – договор прекращает свое действие по истечении этого срока.
Что касается бессрочного договора, то любая сторона бессрочного договора коммерческой концессии во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.
При этом, каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного на определенный срок или без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону не позднее чем за 30 дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.
Кроме того, договор коммерческой концессии может быть досрочно расторгнут по инициативе правообладателя в следующих случаях:
- нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг;
- грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав;
- нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок.
Следует иметь в виду, что правообладатель вправе отказаться от исполнения договора только в случае, если пользователь после направления ему правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования.
Закон отдельно указывает на то, что договор коммерческой концессии прекращает свое действие в случае банкротства одной из сторон договора, а также в случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, если они не были заменены иными.